博威时代商务调查经验分享高管舞弊调查的九大禁区

在公司运营中，公司总裁、经理等高级管理人员，身居高位，掌控着公司的大部分资源，甚至公司的命脉，因此，只要公司高管出现违法行为，如侵占、挪用公司产等，往往都会极大损害公司利益。有的企业团队负责企业内部的反舞弊调查，但面对高管和同事往往存在一些问题。

一方面，面对掌控大权的boss，反舞弊调查人员会有心无力；而对于同事碍于情面留有更多余地，或调查方式方法不当，采取的手段超越法律界限等等。博威时代的资深商业调查师认为，企业反舞弊调查需要内部人员参与，更需要外援。第三方的商业调查师不存在隶属关系和同事关系，且熟悉商务调查取证方面的技巧和法律规定。

在此，博威时代的商业调查团队，对于高管舞弊方面的商务调查总结了九大禁区，供企业内部调查人员参考。

禁区一：限制员工人身自由

问题：企业在反腐败、房务部内部调查时，经常会碰到调查对象逃逸等不配合调查的情况，这个时候企业有权限制员工的人身自由吗？

解答：答案是否定的。因为根据《行政处罚法》第十六条规定：限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使，所以，不管是企业内部的调查人员，还是专业第三方，不具有限制员工人身自由的权力。否则，根据《刑法》第二百三十八条，将可能触犯非法拘禁罪。

建议：建议企业在劳动规章制度中规定员工必须配合企业内部调查，否则，按照不服从工作安排处理，调查过程中逃逸构成旷工，达到严重违反规章制度程度的，用人单位可以解除劳动合同。

禁区二：扣留员工个人办公设备

问题：腐败舞弊现在大多通过电脑、手机进行，企业能不能扣押员工的办公设备，提取其中的资料呢？

解答：需要具体情况具体分析，如果该设备所有权归企业，企业有权在不侵犯调查对象其他权利的情况下扣押该设备和提供资料，无需员工同意，但是，实务中，存在个别相反的案例；如果不是企业所有，没有员工同意，则无权扣押和提取资料。

建议：企业可以在劳动规章制度、劳动合同或入职登记表等材料中事先取得员工的授权。

禁区三：侵犯公民个人信息

问题：企业内部调查中获取的员工个人信息，未经员工同意，可以向他人提供吗？

解答：答案是否定的，法律依据见《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条：“公民个人信息是指以电子或者其他方式记录的能够单独或者与其他信息结合识别特定自然人身份或者反映特定自然人活动情况的各种信息，包括姓名、身份证件号码、通信通讯联系方式、住址、账号密码、财产状况、行踪轨迹等。未经被收集者同意，将合法收集的公民个人信息向他人提供的，属于刑法第二百五十三条之一规定的“提供公民个人信息。”

建议：企业可以在劳动规章制度、劳动合同或入职登记表等材料中事先取得员工的授权。

禁区四：泄露、侵犯秘密

问题：企业反腐败、反舞弊的内部调查中如何处理国家秘密和竞争对手、交易对象及相关企业的商业秘密？

解答：企业在反腐败、反舞弊的内部调查涉及国家秘密和竞争对手、交易对象及相关企业的商业秘密，调查人员操作不慎，将构成泄露商业秘密，发生严重后果的，一方面调查人员自己会构成企业内部的劳动规章制度，另一方面可能构成侵犯商业秘密罪。如果竞争对手、交易对象及相关企业涉及国家机关、军工企业、航天单位的，则可能存在大量涉及国家秘密的保密措施，调查人员操作不慎，极可能导致非法获取国家秘密。

建议：启动反腐败、反舞弊调查程序前，对调查事件可能涉及的竞争对手、交易对象及相关企业的涉密等级进行评估，然后针对性地制定保密措施。

禁区五：电子数据取证操作不专业

问题：业在反腐败、反舞弊的内部调查如何收集、固定电子数据，才能得到司法机关的采信？

解答：信息时代，员工大量使用电脑、手机及各种APP等工具办公。因此，收集和固定相关的电子数据非常必要甚至关键，但由于电子数据的易篡改性等特征，司法部门对电子数据的真实性、关联性和合法性的把握非常严格，稍有操作不慎，则可能功败垂成。

建议：这方面的操作涉及众多的法律法规和技术标准，为了保证证据的效力，建议聘请中立、专业的第三方取证机构例如公证处、版权协会的电子数据固化机构等进行。

禁区六：录音录像侵犯他人合法权益

问题：在未征得对方同意的情况下，调查人员是否有权对双方谈话内容录音？该录音是否具有法律效力？

解答：根据法律规定，录音时只有在没有严重侵犯他人的的合法权益、没有违反法律的禁止性规定，才具有合法性。所以，在录音录像过程中不得严重侵犯了他人的合法权益、严重违背公序良俗或者违反了法律的禁止性规定，例如不得在员工的家中、酒店安装窃听、窃照专用器材罪，否则，不但所得证据无效，而且会构成安装窃听、窃照专用器材罪。

建议：录音录像不得侵犯了他人的合法权益、严重违背公序良俗或者违反了法律的禁止性规定。

禁区七：录音录像保存不当失去真实性和有效性

问题：在不侵犯了他人的合法权益、严重违背公序良俗或者违反了法律的禁止性规定的情况下，如何保证录音录像的真实性和有效性？

解答：在录音录像中，应当注意如下12个事项：

1、明确姓名。注意:一定要是身份证上的名字并且是全名, 不要用乳名或曾用名.不要报身份证号,以免引起对方的猜疑而导致录音失败.

2、内容详细。如时间、地点、当事人承诺、款项、金额等具体细节,越详细、越具体越好.注意: 这些细节要和其它证据资料上的细节要保持一致,否则会削弱本身的证明力。

3、通话清晰。以呼吸声都可以听到为佳，如果拨打对方手机,要选择对方信号较强的情况下进行通话。

4、时间适当。不要太晚也不要太早.以免引起对方的不快或干扰到对方正常工作而导致录音内容不完整甚至是录音失败。

5、设备合格。这些技术设备会直接影响到录音的质量和成败。通话录音效果要清晰，不要用sd卡类录音电话,要选择内置芯片型录音电话。松下、飞利浦、西门子都有这种产品，可以根据自己的需求选购，以稳定、清晰、内置芯片为要。尽量选择体积小、易隐藏、录音时间长、音质高的设备。采访机、录音笔或带录音功能的MP3都可以，最好是可以进行复制的。

6、保留原件。不仅要拷贝到电脑里，还需要将录音电话等设备带到法庭现场,也以证据形式出现。

7、不做处理。录音证据应当未被剪接、剪辑或者伪造，前后连接紧密，内容未被篡改，具有客观真实性和连贯性。有些时候录音者会故意引导对方作出某些回答，之后进行技术剪辑，得出一份对自己有利的证据，在这种情况下即使真实，也是无效的。

8、方式合法。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》规定，以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。例如不能凭同意结婚的录音要求法院判决结婚(因为婚姻法规定婚姻是自由的)。私自在他人住宅暗装窃听设备窃听的录音一般会因被认定侵犯公民的住宅权而无效。

9、尽早进行。越早进行，取证对象越无防备，特别是在初次交涉时，一般不会歪曲事实，这个时候的谈话录音价值最大。而在几经交涉后，对方往往会从有利自身的角度进行叙述，或者持防备态度。

10、关联其他。注意与其它证据的内容相互印证，因为有其他证据佐证是录音证据被采信的条件。

11、着眼事实。着眼于事实的叙述、承认或否认，不要纠缠于法律责任的争论。

12、点到即可。注意控制谈话时间，能问到希望对方承认的事实，说到要点即可。

禁区八：不当的刑事控告

问题：内部调查结束后，如果发现员工确实存在腐败、舞弊的情况，是否必须将相关材料移送司法机关处理？

解答：这需要具体情况具体分析，由于职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪

对非国家工作人员行贿罪、受贿罪、单位受贿罪、行贿罪、对单位行贿罪、介绍贿赂罪和单位行贿罪都属于公诉案件，一旦经审核后立案，那么案件就无法按照公司的意愿推进或停止。即使企业与涉案人员达成协议，也会直接导致协议无法履行。因此，公司作出移交司法机关的决策务必谨慎，最好将刑事报案作为排除其他处理方案后的最后策略。

建议：优先选择与涉案员工达成和解协议、赔偿协议，仅仅根据内部规章制度进行处理，但不能放弃刑事控告。

禁区九：过早解除劳动关系

问题：内部调查结束后，如果发现员工确实存在腐败、舞弊的情况，用人单位可以立即解除劳动合同吗？

解答：如果发现员工确实存在腐败、舞弊的情况并且取得充足的证据，达到规章制度规定的严重违反规章制度的程度时，用人单位可以立即解除劳动合同，无需支付经济补偿，如果员工给企业造成损失，还可以要求赔偿直至追究刑事责任。

但是，如果劳动规章制度没有相关规定，或者证据不充分，则只能在该员工被生效刑事判决确定追究刑事责任之后，才能解除劳动合同，否则，将构成违法解除劳动合同。

如何厘清高管舞弊调查行为尺度和界限？一直是困扰相关工作人员的问题，即企业反腐败、反舞弊自身也经常存在不合规的问题，有些甚至构成违反犯罪。博威时代法律顾问认为，企业加强企业内部反腐败、反舞弊调查刻不容缓，但需要外部专业机构的支援，达到更高效更准确地达到企业反腐打击舞弊的目的，降低企业运营成本，促进企业廉洁规范发展。